《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》之法析_国有土地上房屋征收与补偿条例

来源:系统安装 发布时间:2019-01-06 04:04:56 点击:

  摘要《国有土地上房屋征收与补偿条例(征求意见稿)》已出台近一年,其与《房屋拆迁管理条例》相比有了长足进步。本文从考察其立法理念和主要内容来进行法学分析,找出其存在问题,以期得出正确认识。
  关键词拆迁条例 公共利益 程序公正
  作者简介:金香兰,延边大学法学院讲师。
  中图分类号:D922.2 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)02-051-01
  
  一、征求意见稿主要内容
  征求意见稿共五章(总则、征收程序、补偿、法律责任、附则)41条。
  (一)关于适用范围
  依照《物权法》的规定,征求意见稿规定,为了公共利益的需要,对国有土地上单位、个人的房屋实行征收以及对被征收房屋的所有权人给予补偿的,适用本条例,并对“公共利益的需要”作了列举式界定。
  (二)关于征收程序
  1.政府在作出房屋征收决定前,应当组织论证,将有关事项予以公告,征求被征收人、公众和专家意见,并及时公布意见的采纳情况、不采纳情况及理由。2.经征求被征收人、公众和专家意见,无重大争议的,政府作出房屋征收决定;存在重大争议的,报请上一级人民政府裁决后,作出房屋征收决定。3.房屋征收决定应当予以公告。4.对房屋征收决定不服的,可以申请行政复议,也可以提起行政诉讼。5.因危旧房改造需要征收房屋的,须事先进行民意征询,经90%以上被征收人同意,政府方可作出房屋征收决定。
  (三)关于征收补偿
  1.补偿的方式可以实行货币补偿,也可以实行房屋产权调换,或者实行货币补偿与房屋产权调换相结合的形式。被征收人可以选择补偿方式。2.货币补偿的金额,由房地产价格评估机构以房地产市场评估价格确定,但不得低于房屋征收决定生效之日类似房地产的市场交易价格。房地产价格评估机构,由被征收人以投票或者抽签等方式确定。3.房屋征收部门负责组织对被征收房屋进行调查登记,拟定补偿方案,并征求被征收人的意见,经修改完善,报有关政府批准后公告;其中危旧房改造补偿方案在批准前还应当征得三分之二以上被征收人的同意。4.房屋征收部门按照补偿方案与被征收人订立补偿协议;其中危旧房改造的补偿协议,在签约期限内签约率达到三分之二以上的,方可生效。5.补偿协议订立后,一方当事人未履行补偿协议的,另一方当事人可以依法向人民法院提起诉讼。6.政府应当为征收个人住宅的被征收人提供适当房源,符合住房保障条件的,应当为其提供保障性住房。
  (四)关于非因公共利益的需要实施的拆迁
  非因公共利益的需要实施的拆迁,应当符合城乡规划、土地利用总体规划,并依法办理有关审批手续,由建设单位编制具体实施方案,报经房屋征收部门批准后,按照自愿、公平的原则订立拆迁补偿协议。建设单位、受委托实施拆迁的单位不得采取中断供水、供热、供气、供电等方式或者以暴力、胁迫以及其他非法手段实施拆迁。
  二、征求意见稿之法析
  (一)《拆迁条例》已不合适宜
  《拆迁条例》是2001年11月1日开始施行的,2004年《宪法》修改和2007年《物权法》通过,加强了对公民合法的私有财产不受侵犯的保护性规定。可见《拆迁条例》是在《宪法》修改和《物权法》实施前出台,它与《宪法》、《物权法》、《房地产管理法》在保护公民房屋及其他不动产的原则和具体规定存在抵触,导致了城市发展与私有财产权保护两者间关系的扭曲,因此有必要进行修改。
  (二)公权力为重心向私权利转移
  在立法理念上,由公权力为重心向私权利转移,由国家本位向公民本位转变。现行《拆迁条例》本是为了配套《城市规划法》而由国务院制定的,当时是为了加速城市化进程而赋予地方政府强大的拆迁权力,其整体立法理念是以保障政府权力为中心,忽视公民权利。随着宪法等法律对私权保护的加强,以及公民维权意识的增强,房屋征收与拆迁补偿应该走上确立公民权利保障理念,通过立法规范政府拆迁权力的法治之路。
  (三)公共利益的界定争议不断
  征求意见稿以列举的方式对“公共利益需要”作了明确规定,但对于公共利益如何界定?学界一直争议不断。如北京大学教授沈岿表示,基本认可对公共利益列举式的规定,由于公共利益是一个动态的概念,所以“无法穷尽列举,应该要有兜底条款,给地方政府一定的权力”。北京大学湛中乐教授认为要有限制条件,避免地方政府拿到过于宽泛的裁量权。北京大学张千帆教授认为:“公共利益界定,惟一可能排除的是纯粹营利性的商场,不过即便是商场也很难说就不具备一点公共利益。这一概念弹性很大,最后一定要有公民参与,才能将其边界确定下来。”笔者认为可在采取列举式的基础上,加上有公民参与来制定出兜底条款。
  (四)行政裁决占主导
  在征收程序过程中过分强调行政裁决为主导模式,冷落法院职能。如征求意见稿第12条第1款中规定,经征求被征收人、公众和专家意见的,存在重大争议的,由县级以上地方人民政府报请上一级人民政府裁决后,作出房屋征收决定。涉及到法院的,只见第15条规定,被征收人以及与房屋征收决定有关的利害关系人对县级以上地方人民政府作出的房屋征收决定不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院提起行政诉讼。可见,在重视保障公民私权利的同时,政府权力还是没有被破除,仍居主导。
  (五)是否应中止补偿和拆迁的执行
  征求意见稿第28条第2款中规定,被征收人以及与房屋征收决定有关的利害关系人对补偿决定不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院提起行政诉讼;在行政复议、行政诉讼期间,不停止补偿决定的执行;逾期不申请行政复议也不向人民法院提起行政诉讼、又不履行的,由作出房屋征收决定的县级以上地方人民政府强制搬迁,或者依法申请人民法院强制搬迁。由此条规定可见,如果被征收人不同意补偿决定,申请了行政复议或提起行政诉讼后,此补偿和拆迁仍然继续执行,这就与禁止强制拆迁的原则相背离。因为我国《行政诉讼法》和《行政复议法》都以“不停止执行”为原则,所以此条规定的修改只能是希冀此两法也作出相应修改,以保持法适用上的一致和统一。

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