论交叉持股_交叉持股

来源:网络应用 发布时间:2019-01-06 04:03:38 点击:

  摘要交叉持股作为公司运营中的一种方式在西方发达国家已有几十年的历史,而在我国其发展还处于起步阶段。但随着经济的快速发展和公司制度的不断完善,交叉持股也将在我国公司中得到广泛应用。然而,交叉持股有利有弊,这就要我们加深对它的认识和研究,以期趋利避害。本文首先从交叉持股的概念、类型等方面作了概述,接着介绍了其产生与发展,进而分析了该制度的正面和负面效应,最后结合我国的情况,阐述了我国有关的规定并针对母子公司和非母子公司的不同情形分别提出了建议。
  关键词公司制度 交叉持股 相互持股
  作者简介:陈东旭,北方工业大学文法学院法学理论专业硕士研究生。
  中图分类号:D922.29 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)02-099-02
  
  一、交叉持股的概述
  (一)交叉持股的概念
  交叉持股又称相互持股(cross shareholding),是指两个或两个以上的公司之间相互持由对方的一定比例股份的一种股权结构。
  (二)交叉持股的类型
  1.根据交叉持股的结构特点划分
  (1)单纯的交叉持股。此类型是指A公司与B公司相互持有对方公司的股份。这使最简单和最基本的交叉持股形态,其他类型的交叉持股都是在单纯的交叉持股基础上演变而来的。
  (2)复杂的交叉持股。复杂的交叉持股是指存在于三个及以上公司间的交叉持股,包括三种类型:
  第一,环状型交叉持股:即在A、B、C、D公司之间如下图相互持有股份,形成环状封闭式的交叉持股现象。
  第二,网状性交叉持股:即所有参与交叉持股的公司全部都与其他公司产生交叉持股关系。
  第三,放射性交叉持股:是指以一个核心公司为中心,由其分别与其他公司形成交叉持股关系,但其他公司彼此间不存在交叉持股的情况。如图,核心公司为A,B、C、D分别与A发生交叉持股关系,但B、C、D公司之间没有交叉持股关系。
  2.根据有无控制、从属关系的存在划分
  (1)纵向交叉持股。纵向交叉持股是指具有控制、从属关系的母子公司之间的交叉持股形态。
  (2)横向交叉持股。横向交叉持股是指不具有控制、从属关系的非母子公司间的交叉持股。在此种模式下,参与交叉持股的公司之间处于较为平等的地位。
  二、交叉持股的产生与发展
  市场经济的发展和经济的全球化使得竞争越来越激烈,为了不被在竞争中淘汰掉,就必须让自己的公司强大起来。公司经营者发现,通过与其他公司进行结合,可以扩张资本规模,实现优势互补,降低经营成本,分担风险,最终达到共赢。这正符合经济学上规模经济理论。正因为交叉持股所具有的无可比拟的长处,使其在实践中的应用越来越多。因此,市场竞争的日趋激烈与规模经济的盛行促进了交叉持股的发展。
  三、交叉持股的正面作用
  (一)建立并加强公司之间的联合
  公司之间通过交叉持股可形成以股份为纽带的联系,实现利益共同、命运相关。多家公司可以联手合作开发新产品,拓展服务领域,增大成功的可能并且分散风险。同一行业的公司企业本来是竞争的对手,交叉持股会使他们寻求避免鱼死网破的路径,或是在业务上明确分工,或是集合各自的优势攻克新产品的难关,实现共存共荣,利益均享;业务上处于上下游的公司,本来就存在着自然的合作关系,一旦发展至交叉持股,就可形成完整的产业链,可使公司集中资金提高产品的质量;跨行业的公司之间形成交叉持股的关系,会拓展公司的经营空间,增加公司的盈利来源。
  交叉持股的方式大大强化企业间的联合,使这些彼此联系的每一个企业都受到其他企业的帮助,并且相互之间也会进行资金及其他方面的合作。
  (二)稳定经营权,促使公司进行长期投资
  交叉持股的一个重要作用是其所具有的稳定管理权,促使公司以长远的眼光,从事管理、投资经营活动。当公司用网状型、放射性等方式交叉持股时,即使参与交叉持股的各个企业所持有的特定公司股份仅属少数,但集团整体所持该特定公司股份却可能使其管理控制权得以牢牢掌握,从而遏制市场上大肆收购公司股份,意图夺取公司管理权的行为。
  交叉持股一般是就公司的长期投资而言的,采用交叉持股的投资活动,意味着公司之间一定程度的结盟,投资的同时往往会签署涉及各公司未来利益的合同,形成一个较长远的战略目标。在公司长远目标的指引下,股东对眼前利益期望值将会持一种克制态度,公司从而可把更多的盈利来充实资本和公积金,完成约定的投资,这在整体上提升了公司的竞争力。
  (三)风险负担
  公司间尤其是上中下游等具有纵向联系的公司间所实施的交叉持股,大多是伴随着各公司对他公司所进行的专属性投资,此种投资使得公司间的交易成本降低,从而彼此间进行交易,较之与外部公司所进行的交易更为有利。结果使得公司间经常存在着长期性的契约或交易关系,彼此间处于一种相互依存的状态。交叉持股制度的存在,就在相关公司之间形成了一种风险分担的机制。①
  (四)资金筹措调度弹性化
  交叉持股所具有的资金筹措功能,可从两方面加以探讨。首先,若各企业所拥有的股份系自证券流通市场上取得,则从表面上而言,交叉持股似乎不具有筹措资金的效果。但纵使于此情形,当企业意欲以市价发行新股,而利用交叉持股介入股市,以维持、稳定正常股价水准时,交叉持股实际上具有间接的资金筹措功能。
  另一方面,当企业间系籍由同时发行新股,相互承受以达交叉持股目的时,此际,实未具有资金筹措功能,无法避免资本浮增。但若二公司发行新股时间不同,虽然于较晚发行之企业发行行为终了,他企业承受其所发行股份时,就结果而言,似亦无法谓为有筹措资金之功能;但若着眼于其过程,在较晚发行之企业尚未发行新股前的一段期间内,先发行之企业将可灵活运用此项资金,从而产生一定的资金调度效果,使得企业因此在资金运用上面具有弹性。
  四、交叉持股的负面影响
  (一)危害资本充实原则,虚增公司资本
  公司资本制度中确定了资本充实原则、资本确定原则和资本不变原则,使公司可以获得永久独立和稳固的财产,为公司的有效运行提供了制度保障。
  公司交叉持股,实质上是同一资金在公司间循环流通,在账面上使公司因相互投资而虚增资本,表面上提高了公司的资本规模,实际资本却并未增加,造成资本空洞化,对公司资本制度产生巨大冲击,背离了公司资本充实的原则。
  (二)容易限制竞争,形成垄断
  竞争是市场经济的基本特征。而公司间交叉持股会使彼此间竞争关系转变为利害一致或战略关系,这就在一定程度上限制了竞争。
  (三)妨害证券市场正常交易秩序
  证券市场的健康有序运行,将会增强投资者对一国资本市场的信心。相反,如果证券市场的正常交易秩序受到妨害,则对一国经济发展将带来不利影响。交叉持股秩序的存在,有时会对证券市场的运行带来危机。
  (四)歪曲公司正常治理结构
  在交叉持股的制度下,公司的治理结构被一定程度上歪曲了,股东大会、监事会被空洞化,呈现出形同虚设的效果,各机构间的制约机制得不到有效发挥,而经营者从实质上控制了公司,处于一种无约束的状态。交叉持股的法人股东成为了公司的重要股东这就弱化了其他股东在公司中的地位和影响力。在这种情况下公司的经营者由于受不到应有的监督与制约,其权力就空前膨胀,在公司中居于主导地位,极易作出损害股东利益之举。
  五、完善我国交叉持股的建议
  (一)禁止母子公司交叉持股
  母子公司交叉持股时,交叉持股的公司之间构成母子公司关系,母公司与子公司虽然在法律上具有各自的独立的人格,但是在经济上子公司具有独立的利益,母公司可以利用其在子公司中所占股份比例较大的优势,对子公司实施实际上的控制,使子公司为母公司的利益服务。
  为了实施对母子公司交叉持股严格的规制,就要把母子公司与非母子公司区分开来,合理地认定母子公司的范围。
  (二)允许非母子公司交叉持股但进行适度的规制
  非母子公司之间由于不存在控制与从属关系,其交叉持股的负面作用较母子公司交叉持股要小很多,但并不表示其没有风险,仍要对其进行适度的规制,使其既能有效发挥作用,又能抑制负面作用的产生。
  为了能使对交叉持股的立法规制充分发挥效用,可设计以下的相关制度:
  1.建立交叉持股信息披露制度
  交叉持股的信息披露义务由两部分组成,一方面是持股公司对目标公司的通知义务,其二是目标公司对广大公众的披露义务。这样可使达到一定比例以上的交叉持股透明化。一旦透明化后,就便于使利害关系人了解公司资本结构的真实情况,防止资本虚增。
  2.完善监事会制度,加强监事会的职权
  通过完善监事会制度,加强监事会的职权,可以充分地发挥监事会在制约经营者权力,保护股东利益方面的作用,限制交叉持股所带来的经营者控制公司的弊端,而且这是平衡公司治理结构的治本之方,较限制交叉比例及限制表决权等治标之术要远为来得彻底。
  3.加强独立董事制度建设
  对于加强独立董事制度建设,一方面要加强独立董事的权限,另一方面要提出独立董事的地位。引入独立董事将有利于董事地位的稳定和职能作用的发挥,确保董事会的决策切实得到贯彻执行,同时监督董事会的运作。在公司相互持股的情形下,由于法人股东对公司经营关注程度不够,导致经营者完全控制公司,而独立董事的存在,在其充分履行职责的情况下,将可相当程度上避免或减轻交叉持股的弊端。
  4.完善反垄断制度
  交叉持股的负面作用中,一方面限制了资本的合理流动,另一方面多个公司间通过复杂的交叉持股可形成庞大的公司集团,这都易产生垄断。因此,为了能够规避这种不良影响,完善反垄断制度就刻不容缓。美国之所以敢对交叉持股采取放任模式,其发达的反垄断法系统功不可没。而要想真正有效的发挥交叉持股的巨大功用,限制其负面作用,仅以公司法等的规制是不足的,必须要有完善的反垄断体系。
  
  注释:
  ①张泽传.论公司交叉持股的法律规制.改革.2001(6).36.
  
  参考文献:
  [1]何永哲.公司交叉持股与改善之道.中国商法年刊.2002.
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  [4]孔祥俊.公司法要论.人民法院出版社.1997.
  [5][日]松本厚治著.程玲珠,王新政等译.企业主义.企业管理出版社.1997.
  [6]黄健,周德群.交叉持股解决企业不合理多元化问题.江苏商论.2005(8).
  [7]冯果.现代公司资本制度比较研究.武汉大学出版社.2000.
  [8]赵旭东.新旧公司法比较分析.人民法院出版社.2005.

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