[股份制条件下非法经营同类营业罪的主体探讨] 非法经营同类营业罪的主体

来源:摄影 发布时间:2019-01-08 03:51:43 点击:

  摘要随着我国社会主义市场经济体制的改进,股份制已经成为公有制经济的主要实现形式,在这种经济背景下,现行的1997年刑法规定的非法经营同类营业罪的犯罪主体“国有公司、企业的董事、经理”的定位已经脱离于当前的经济背景,事实表明,非法经营同类营业罪的原有规定明显存在犯罪主体狭隘的缺陷,建议将本罪的犯罪主体扩大至所有公司、企业的董事、经理,并且对公司、企业的董事、经理的亲友利用便利条件进行非法经营作为共同犯罪处理。
  关键词股份制 非法经营同类营业罪 犯罪主体
  作者简介:史先瑛,中国人民公安大学2009级刑法学专业研究生。
  中图分类号:D922.29 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)02-114-01
  
  一、非法经营同类营业罪的立法背景
  上世纪90年代初期是我国深化改革开放、加快建立社会主义市场经济体制的关键时期,由于社会主义市场经济体制尚未完善,一些国有公司、企业的董事、经理便利用体制的不足与手中的权力,采用各种形式损害国家利益,谋取个人私利,国有资产大量流失,给国家造成了巨大的损失。在这种社会经济背景之下,为了加强对国有资产的保护,1997年新刑法中增设了非法经营同类营业罪。
  二、股份制条件下非法经营同类营业罪突显的主体缺陷
  党的十一届三中全会以后,我国开始了股份制的探索之路。1984年允许城镇集体企业和国家小型企业采取职工投资入股年终分红的办法;1986年12月,把股份制试点范围发展到国有大中型企业;1992年邓小平同志南巡讲话中关于股份制发展的讲话为我国股份制的健康发展注入了生机与活力;21世纪初,股份制改革基本完成。股份制成为公有制的主要实现形式,国有公司、企业大部分改制为国有资产控股的股份制公司。在这种新的经济背景之下,非法经营同类营业罪在犯罪主体方面呈现出了一定的缺陷:
  第一,国有公司、企业的董事、经理的定位已脱离当下经济背景。股份制改革之后,我国绝大部分的国有公司、企业已经转变为国有资产控股的股份制公司,那么,非法经营同类营业罪的犯罪主体是否涵盖这种股份制公司的董事、经理呢?最高人民法院于2005年8月11日实施的《关于如何认定国有控股、参股股份有限公司中的国有公司、企业人员的解释》中规定:“为准确认定刑法分则第三章第三节中的国有公司、企业人员,现对国有控股、参股的股份有限公中的国有公司、企业人员解释如下:国有公司、企业委派到国有控股、参股公司中从事公务的人员,以国有公司、企业人员论。”�P但司法解释的规定并没有将所有国有控股、参股的股份有限公司的董事、经理纳入其中,因此非法经营同类营业罪的犯罪主体并没有得到有效的补充与完善。
  第二,在市场经济条件下,公有制与非公有制都是市场经济的组成部分,对他们的保护也应当是平等的,而《刑法》第165条却是区别对待。市场经济对经济主体平等性要求,在刑事法律方面,则要求对所有严重侵犯合法权益的行为都予以严厉打击。�Q《刑法》第165条对非国有公司、企业没有任何相关的保护条款。制刑中的正义理念的重要内涵是国家刑罚制度应当公平的确立刑罚关系。�R但是令人可惜的是刑法在对非法经营同类营业罪的规定中没有体现出这种正义与公平。
  三、非法经营同类营业罪犯罪主体缺陷的解决方案
  “经济基础决定上层建筑”,股份制条件下经济背景的改变要求作为上层建筑的法律做出相应的变化,笔者认为,针对非法经营同类营业罪犯罪主体方面应当做出如下调整:
  第一,将非法经营同类营业罪的犯罪主体扩大至所有公司、企业的董事、经理。笔者认为将本罪的犯罪主体扩大至所有公司、企业的董事、经理,但对国有公司、企业的董事、经理不能从重处罚。在社会主义市场经济体制下,无论是国有公司、企业,还是非国有公司、企业都是平等的市场经济主体,平等的市场地位要求他们应当受到平等的法律保护;非法经营同类营业罪的犯罪主体不应仅仅局限在国有公司、企业的董事、经理,而应当扩大至所有公司、企业的董事、经理;与此同时,我国《刑法》第4条“对任何人犯罪,在适用法律上一律平等”,国有公司、企业的董事、经理与非国有公司、企业的董事、经理触犯相同的法律规定应受到相同的处罚,不能以企业性质作为区别对待的条件,这有违刑法的基本原则。因此,笔者建议将非法经营同类营业罪的犯罪主体扩大至所有公司、企业的董事、经理,并且对所有的公司企业的董事、经理做出相同的处罚。
  第二,现实生活中存在着公司、企业的董事、经理的亲友利用公司、企业的董事、经理的地位所形成的便利条件,共同从事同类营业的情形,针对这种情形,应当将公司、企业的董事、经理的亲友纳入其中,成立共同犯罪主体。公司、企业的董事、经理的亲友利用公司、企业的董事、经理所形成的便利条件从事同类营业的情形并不陌生,这无论是对公司、企业的正当经济利益还是公众影响方面的损害都是十分明显的。我国刑法并没有对这种情况做出相应的规定,因此,建议将这种情形纳入非法经营同类营业罪之中,与公司、企业的董事、经理成立共同犯罪,建议在《刑法》第165条中直接增加此款规定:公司、企业的董事、经理与其亲友共同从事同类营业,以非法经营同类营业罪的共犯处理。
  
  注释:
  �P钟发根,张亚西.非法经营同类营业罪主体的立法完善.江西青年职业学院学报.2008(4).53.
  �Q丁华宇.论非法经营同类营业罪的犯罪主体的立法完善.经济与法.2007(9).290.
  �R谢望远.欧陆刑罚制度与刑罚价值原理.中国检察出版社.2004.463.

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