[浅析职务犯罪] 职务犯罪量刑标准

来源:摄影 发布时间:2019-01-07 04:06:39 点击:

  摘要利用职务之便是受贿罪得以成立的前提条件,但如何理解“利用职务之便”的内涵,却是长期困扰司法实践的一个棘手问题。从利用职务上便利的对象上分析,利用本人职务范围内的直接权力。即自己职务上主管、负责或经办某项公共事务的职权。从利用职务上的便利的时间角度分析,又可以分为:利用现在职务上的便利、用过去职务上的便利和利用将来职务上的便利。
  关键词职务便利 公共事务 斡旋受贿
  作者简介:杨明,沈阳师范大学2009级法律硕士研究生。
  中图分类号:D924.3 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)02-293-01
  
  职务犯罪是人类社会发展到一定阶段的产物,是社会公权力异化的结果,是国家公职人员利用职务便利非法获取额外的物质或私利的行为。在当今社会,职务犯罪现象如同社会瘟疫一样地严重侵蚀各国的政治、经济和文化,影响社会稳定、阻碍经济发展,造成资源浪费、导致分配不公、毒化社会风气。而在职务犯罪中,受贿罪是一个重要的犯罪形式,因此,对于受贿罪的认定也成了一个重要的课题。
  一、受贿罪中“利用职务上的便利”的基本含义
  利用职务上的便利,从法学角度看,它是个法律概念,必须从法律上把握其内容。我国刑法中关于“利用职务上的便利”有多处规定。如新《刑法》第382条、第384条、第385条等都有“国家工作人员利用职务上的便利”的规定。文字表述一样,但从法律讲,它们是不同犯罪的构成要件,有其不同的内涵。1979年《刑法》第185条和全国人大常委会1988年颁行的《补充规定》以及1997年《刑法》都只概括地规定“利用职务上的便利”是受贿罪的必备要件,并没有进一步明确规定利用职务便利的具体范围。为统一认识和便于适用,作为最高司法机关就需要加强司法解释,对抽象条文,其中包括某些犯罪构成要件,作具体的解释,以弥补立法的不足。在新刑法出台之前,对于受贿罪利用职务上的便利曾作过两次司法解释。一次是1985年7月18日,“两高”《关于当前办理经济犯罪案件具体应用法律的若干问题的解答(试行)》,把职务便利扩大到工作便利。另一次是1989年11月6日,“两高”下发了《解答》,对利用职务上的便利,再次作出了解释,受贿罪中利用职务上的便利,是指利用职权或者与职务有关的便利条件。
  二、“利用职务上的便利”的对象、时间与其地位和作用
  (一)利用职务上的便利的对象上分析
  1.利用本人职务范围内的直接权力。即自己职务上主管、负责或经办某项公共事务的职权。职权是指国家机关及其公职人员依法作出某种决策的职责。从职权承担的方式可分为三个方面:一是主管,是指负领导责任管理某一方面公共事务的职权,行为人虽然不具体管理、经手单位财务、人员或某项公共事务,但对单位财务、人员或某项公共事务的调拨、安排使用具有决定权。二是负责,是指对某项公共事务担负责任,即对单位某项公共事务具有一定的处置权。三是承办,是指经手办理公共事务的职权。
  2.利用本人职务上有隶属、制约关系的其他国家工作人员的权力。受贿罪中的“利用职务上的便利”所包含的权力及其所形成的便利条件,实质上体现为行为人本人职务所产生的对于一定的公共事务或者一定的公职人员的管理、制约关系。
  (二)从利用职务上的便利的时间角度分析
  1.利用现在职务上的便利。从利用职务上的便利的时间角度进行分析也就是分析受贿行为人是否具备国家工作人员这个主体资格的问题。由于受贿罪的主体必须是国家工作人员,所以刑法中的“利用职务上的便利”是指利用现在职务上的便利,而不是过去的职务上的便利或将来的职务上的便利。
  2.用过去职务上的便利。利用过去职务上的便利是指利用过去曾经担任的、但是现在已经不再担任的职务上的便利。过去职务主要表现为两种情况:一是调离前的职务;二是离退休前的职务。
  3.利用将来职务上的便利是指利用尚未担任的、但是即将担任的职务上的便利,属于权钱的“期货交易”。
  综上所述,《刑法》第385条所规定受贿罪中的“利用职务上的便利”是指行为人在任职期间利用本人职务范围内的直接权力和利用本人职务上有隶属、制约关系的其他国家工作人员的权力。
  (三)“利用职务上的便利”在受贿罪中的地位、作用
  我认为,“利用职务上的便利”是受贿罪概念的重要组成部分,是受贿罪区别于其它非职务犯罪的重要特征,贯穿于受贿罪构成的各个方面:
  1.客观方面:犯罪人收受贿赂,获取非法利益,不是通过其它途径,而是利用了职务便利。即:利用职务便利是犯罪人为达到非法获利目的而使用的手段。
  2.主观方面:利用职务便利是行、受贿双方合意之内容。行贿人交付财物的目的是换取对方利用职务便利为自己谋利益,而受贿人故意内容包括对于这种财物的贿赂性(基于自己的职务、地位及具有的为对方谋利益的可能性)之明知。
  3.主观方面:受贿罪主体是指特殊主体,他必须担任某种职务,具有利用职务便利为行贿方谋利益的主体资格,受贿人若无此身份条件,不能利用职务便利,便不构成受贿罪。
  4.客体方面:正是由于受贿罪是利用职务便利为自己获利的一种犯罪,所以才侵害了公职行为廉洁性。
  三、结论
  利用职务便利,在受贿罪的构成中起着决定性作用。认定行为人接受贿赂构成受贿罪,必须查明贿赂是利用职务上的便利取得的。否则行为人虽然收受了他人财物,但不是利用职务便利取得的,便不能以受贿罪追究其刑事责任。总之,随着社会的发展,受贿罪中“利用职务上的便利”的客观表现形式呈现多样化、复杂化,这就需要我们对立法精神和司法解释作全面、深刻的理解,深刻领会其含义,切实解决实践中碰到的问题,确保司法过程中对受贿行为正确定罪量刑。
  
  参考文献:
  [1]高明暄新编.中国刑法学.中国人民大学出版社.1998.
  [2]陈明华.刑法学.中国政法大学出版社.1999.
  [3]赵秉志.刑法争议问题研究(下卷).河南人民出版社.1996.

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