正当防卫的必要限度|正当防卫的摘要

来源:PS教程 发布时间:2019-01-09 03:55:39 点击:

  摘要本文通过分析比较国内外立法、司法实践,分析国内现行体制的问题,提出了相关的建议,为我国构建和完善正当防卫必要限度的评价体系做出有益的尝试。   关键词正当防卫 必要限度 判断
  作者简介:吴清琪,沈阳师范大学2009级法律硕士研究生。
  中图分类号:D914 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)03-298-01
  
  一、正当防卫的必要限度的概述
  所谓正当防卫的必要限度,是指在正当防卫人对不法侵害人本人因采取防卫行为所造成的,法律所规定的损害的最高限度。
  正当防卫作为公民依法享有的权利,是鼓励和保障公民同违法犯罪行为进行斗争的重要手段。正当防卫的必要限度是正当防卫成立的关键所在。未超过必要限度,即符合正当防卫的构成要件,正当防卫人对因进行正当防卫而造成的损害不负法律责任;若超过必要限度,则构成防卫过当甚至是犯罪行为,不但要承担损害的赔偿责任,还可能受到刑罚处罚。
  正当防卫不负刑事责任,这个制度主要意义在于保障公共利益和其他合法权益,鼓励公民与正在进行的不法侵害作斗争。判断必要限度时,要考虑不法侵害的性质、强度、缓急以及正当防卫所保护的权益的性质。正当防卫的必要限度在判断的时候要考虑上述四个因素,将防卫人的防卫行为进行分析。
  二、域外正当防卫的必要限度的立法规定
  梳理了国外多部刑法之后,发现正当防卫在立法上都是向防卫人放松,没有偏向被防卫人的。总结国外正当防卫方面的立法特点如下:(1)正当防卫过当的减轻或免除处罚。几乎所有国家的刑法都有类似规定;(2)防卫人在特定环境下的精神状态可以作为抗辩事由;(3)衡量防卫过当与否的标准倾向于以防卫人为中心。应该讲,我国刑法就正当防卫问题的修改符合了世界刑法立法的发展方向与潮流。司法实践中对防卫人的防卫限度的苛求背离了法理,背离了人性!
  三、完善我国评定正当防卫的必要限度的制度体系的建议
  对于这些问题,为完善我国评定正当防卫的必要限度的制度体系,建议:
  (一)完善过失犯罪的正当防卫制度
  过失犯罪是结果犯,只有当危害结果已经出现时,过失犯罪才能成立,而在危害结果已经出现的情况下,自然不存在实施正当防卫来阻止危害结果发生的可能,因而实际上过失犯罪不能实施正当防卫。当过失犯罪发生的同时,不法侵害行为也随之结束,在这个过程中是不可能实施正当防卫的。因此,不能将过失犯罪纳入到不法侵害的范畴。但是,当合法利益遭到紧迫威胁进而造成损害的过失违法侵害行为发生时除外,此时正当防卫可以进行。
  (二)正确认定无责任能力人所实施的不法侵害
  法律的存在是因为维护公平与正义,维护一个国家、企业、公民工作生活的一个正常秩序。无论行为人的主观意思如何,是否有责任能力,一旦与法律发生冲突,即与公平正义发生冲突,扰乱良好的社会秩序,因此得到法律的否定。在国家的法律体系中设立正当防卫制度,是为了鼓励公民更好地维护国家、企业与公民的合法权益。如果公民还要负担因此而遭受的损失,再遇到不法侵害发生时,就会“事不关已,高高挂起”,整个社会秩序也不复人情存在。这与法律的目的背道而驰。而在法律上,对于无责任能力人进行正当防卫,除行为人不知道不法侵害人是无责任能力人及在不得已的情况之外,所采用的方法均不是正当防卫行为。
  (三)完善正当防卫的必要限度的举证责任制度
  在无过当防卫的情况下,公安司法机关要全面收集证据。如果发现无过当之防卫的事实材料的,应当据此认为无罪。完善正当防卫的必要限度的举证责任制度也有利于人民法院全面准确地查清案件事实,在法定审限内作出公正的裁判,不仅提高了案件质量,也提高了办案效率。这对于保护当事人的合法权益、落实举证责任也都具有很重要的作用。
  (四)正确认定正当防卫的必要限度
  根据我国刑法的有关规定,在进行正当防卫时,正当防卫行为明显超过必要限度并造成重大损害时即成立防卫过当。因此,有必要正确认定正当防卫的必要限度,便于在实践中认定。
  首先,对“明显”一词的正确理解。根据我国法律规定以及法律事务中的运用,正当防卫人所采取防卫行为进行保护的权益,必须是本人或他人的合法权益,且所采取防卫行为对不法侵害人本人所造成的损失必须小于不法侵害所造成的损失。而当两者等于时,是否还构成正当防卫,仍需讨论。
  其次,正当防卫必要限度的认定,必须从实际情况出发。当防卫人的防卫能力与不法侵害人的侵害能力相差悬殊时,需要借助于防卫工具,往往不能有效地控制自己的防卫强度,应当认定没有明显超过必要限度。对正当防卫的限度条件不能要求过严。虽然造成严重后果,但也应将其归入必要限度中。正当防卫是否超过必要限度,还跟防卫时间与防卫地点有关。不法侵害发生在白天与夜晚所产生的结果不同,防卫人对防卫行为所采取的程度也有所不同。在实践中,防卫地点与不法侵害发生地相同。侵害人总是选择较为偏僻的地点,防卫人在这种情况下采用防卫行为造成严重损害的,也应认定为在必要限度之内。如果不法侵害突然发生,防卫人因为紧张害怕而采取控制防卫强度时,即使造成较为严重的损害后果,也不应认定为超过必要限度。
  
  参考文献:
  [1]王政勋,贾宇.论正当防卫限度条件及防卫过当的主观罪过形式.法律科学.1999(2).
  [2]张明楷.刑法学(上).法律出版社.1997年版.
  [3]陈兴良.刑法适用总论(上).法律出版社.1999年版.

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