治安管理处罚法 论聚众淫乱犯罪之立与废

来源:高中 发布时间:2019-01-12 03:57:58 点击:

  摘要本文认为刑法规定聚众淫乱犯罪的立法目的,不外乎是为了维护公共秩序和保持良好的社会风尚,但我国刑法对聚众淫乱犯罪规定之缺陷是明显的,对其废止在所必然。   关键词聚众淫乱罪 流氓罪 口袋罪
  作者简介:马永春,北京市石景山区人民检察院。
  中图分类号:D924.3 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)03-270-01
  
  一、聚众淫乱罪的由来与概念
  1997年刑法取消了流氓这一口袋罪,此前聚众淫乱的行为被认为是流氓罪的一种形式,但1997年刑法修正后,将原流氓罪中聚众淫乱行为划分出单独规定在现行刑法第六章妨害社会管理秩序罪第301条:“聚众进行淫乱活动的,对首要分子或者多次参加的,处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。”所谓聚众淫乱罪就是“群奸群宿、聚众淫乱”,在西方屡见不鲜的称为“性聚会”。这种“群奸群宿”或称“性聚会”的参与人实施聚众至少三人淫乱行为,而且参加淫乱的人是自愿的,不存在被迫参加的情况。如果行为人以暴力、胁迫或其他强制方法强迫他人参加聚众淫乱活动,就构成强奸罪或强制狠衰、侮辱妇女罪等犯罪。从刑法规定聚众淫乱犯罪的立法目的来看,主要是为了维护公共秩序和保持良好的社会风尚,立法意图是好的,然而,是否能达到预定目标,却是另一个问题,下面对此加以分析。
  二、聚众淫乱罪是否干涉私人生活的争讨
  2010年5月20日南京市秦淮区人民法院对马尧海等22人以聚众淫乱罪分别判处3年至6个月不等的刑事处罚,马尧海等22人也成为1997刑法修订后第一次以聚众淫乱罪获实刑的人,由此民意与司法之间的激烈冲突,聚众淫乱行为非犯罪化因马尧海等人获刑而沸沸扬扬。马尧海等人获刑在中国司法界展开了刑罚权是否能够干涉私人生活的争讨。
  我国刑事法律之所以规定聚众淫乱行为构成犯罪的立法目的,不外乎是为了维护公共秩序和保持良好的社会风尚,但从法理上讲一种行为或某类行为是否该入罪、是否需要用刑罚手段来调控,不能因为社会风俗受到伤害就认为视为是犯罪,在现代刑法理论中,只有当一行为造成法律所保护的法益被侵害或者引起危险时,才归入刑罚调整范围,法益侵害理论应当作为划定罪与非罪的基点,只有存在需要刑法保护的法益,并且存在侵犯该法益的可罚且有责的刑法禁止行为,才能将其认定为犯罪。聚众淫乱行为多发生于私人场所,没有危害到社会民众的道德情感,亦没有侵害社会法益,只是个别人违反社会道德的私下行为。
  笔者认为对聚众淫乱行为应非犯罪化,聚众淫乱是对社会秩序和伦理道德的违反,是缺少道德行为,归刑入罪非常不科学,应予除罪化。理由是:其一,该行为只存在自愿参与人,不存在被迫的被害人。该行为是以自愿参与为大前提的,无论男性还是女性对自己的身体拥有所有权,拥有按自己的意愿与他人发生性行为的权利,这种行使性权利的行为方式,法律绝不应认定为有罪,不应具有可罚性。其二,从法律上看,聚众淫乱行为没有被害人、没有被侵害的法益、没有足够强的社会危害性等要素,入罪科刑极不妥,应立法删除。其三,聚众淫乱行为属道德调整的范畴,调整这种行为首先要考虑道德约束、伦理教化,不能动辄使用刑罚手段,道德上的问题不应以刑罚来解决。
  三、聚众淫乱罪的废止
  笔者认为聚众淫乱罪应在今后立法上予以废止,理由如下:
  1.从法理上讲,聚众淫乱行为应非犯罪化,聚众淫乱归刑入罪不科学。聚众淫乱的参与人均为自愿行为,即自由自愿地支配个人的性行为,基于自愿参与的前提,聚众淫乱行为没有被害人、没有被侵害的法益,也未对他人和社会的利益产生直接的损害。秘密性的淫乱行为对公序良俗的损害和影响通常是间接的,也是在最低程度的,因此这种行为不能由法律所调整。
  2.从法律与道德上讲,我们主张法律调整道德问题时只能对那些违反公共道德的行为入法,单纯的道德问题特别是私人道德领域的道德问题不能简单的用法律来解决,我们主张取消聚众淫乱罪并不是提倡聚众淫乱,但不能以一部分公民的生活方式为准,订立法律来惩罚另一部分公民的生活方式,不能用法律尤其是刑事法律来解决道德问题。由于进行聚众淫乱场合的隐秘性,除参与人外,通常参与人之外的人是不知晓的,故对我们的公共秩序和社会风俗的破坏度将大大降低,在性质上与两人婚外通奸无任何不同,婚外通奸不受刑罚,聚众淫乱行为为何要归刑入罪?
  我国对聚众淫乱行为科以刑罚,不仅是法学问题,更是社会学问题,聚众淫乱行为不仅在传统社会即使在在现代社会都是与社会主流相抵触相违背的行为,对聚众淫乱行为科以刑罚在一定时期内,是符合我国特有国情和传统法律习惯的,聚众淫乱行为严重背离中国传统公序良俗。对聚众淫乱行为科以刑罚是我国的传统道德观念、传统社会习俗等诸多因素形成的历史产物,正如聚众淫乱罪的源头――流氓罪,随着法制社会的发展而最终将退出刑事立法一样。
  
  参考文献:
  [1]张明楷.刑法学.法律出版社.2007.
  [2]张远煌.犯罪学原理.法律出版社.2001.
  [3]梁根林.刑事政策:立场与范畴.法律出版社.2005.
  [4]储槐植.刑事一体化.法律出版社.2004.

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