预期违约制度在适用中遇到的问题及完善的建议_预期违约制度

来源:办公制作 发布时间:2019-01-11 09:11:48 点击:

  摘要本文在评析我国合同法有关预期违约制度相关条款的基础上,进而对我国合同法有关预期违约制度的规定提出了修改和完善的意见。   关键词预期违约 合同 交易秩序   作者简介:孙洁,福州大学法学院研究生。
  中图分类号:D923.6 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)03-064-01
  
  预期违约是为了解决合同生效后至履行期限到来之前发生在合同履行方面的危险而建立的一项法律制度。一般来讲,把一方当事人向另一方当事人明确肯定以书面或口头形式表示将不履行合同称为“明示预期违约”;一方当事人根据客观事实预见到对方当事人将不会或不能履行合同称为“默示预期违约”。这项制度有利于督促当事人履行合同、保障交易秩序的安全、减少损害,保护当事人的合法权益。因为我国合同法对于预期违约制度的规定较为抽象,技术上的操作性不强,致使审判实践中容易出现认识上的偏差,所以笔者结合预期违约制度存在的问题谈一些自己的想法。
  在《合同法》中与预期违约相关的条款主要有:
  第九十四条有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。
  第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
  1.《合同法》第108条规定,“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的”就可以构成预期违约,那么在实际操作中,什么样的行为才能表明他将不履行合同义务?《合同法》并没有给出一个具体的衡量标准。我国是成文法国家,法条是法官判案的依据,面对这样笼统的规定,法官只能根据自己的理解来判决案件,这容易导致“同案不同判”现象,也为司法腐败的出现提供了温床。笔者建议可以将不安抗辩权中的四种情形填充进来,作为默示预期违约的具体列举形式。主要有:(1)经营状况严重恶化;(2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(3)丧失商业信誉;(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
  2.《合同法》第94条第2款规定,一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务,当事人另一方可以解除合同。“主要债务”这又是一个模糊的用词。在一方预见到对方将不会或不能履行合同以后,就依据这种个人主观预见的结果而解除合同,显然对方当事人会觉得不公平。这仅仅是一方当事人根据另一方的行为或客观事实所做的一种推断,这种推断并不能代表实际情况。针对这种情况笔者建议受害方应该先中止履行并要求对方提供履约担保。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,受害方再解除合同。
  3.《合同法》第108条规定“对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”,到底是什么样的“违约责任”呢?笔者认为应该细化一下。具体有:解除合同,恢复原状,并赔偿信赖利益损失。有人认为信赖利益损失可分为两类:积极损害和消极损害。积极损害包括:(1)缔约费用;(2)准备履行合同而支出的费用;(3)其他因信赖而导致的财产损失。消极损害包括因缔约导致的机会损失。笔者认为消极损失可以取消,原因有二:第一,消极损失难以计算;第二,笔者认为就算有损失,也属于正常的商业风险范畴。
  另外我国《合同法》保留了相当程度上与默示违约作用相同的大陆法的不安抗辩权制度,该法中与不安抗辩权相关的条款主要有:
  第六十八条应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
  当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。
  第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的,应当及时通知对方。对方提供适当担保时,应当恢复履行。中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,中止履行的一方可以解除合同。
  4.笔者认为不安抗辩权中“转移财产、抽逃资金,以逃避债务”就可以视为预期违约中规定的“以自己的行为表明不能或不会履行合同义务”这样就会导致法条竞合,即相同法律事实可以适用不同的法律条文,产生不同的法律效果。适用第94条或第108条可以立即通知对方解除合同,并要求对方承担违约责任。而适用第68条、69条的规定,其后果是先中止履行,对方在合理的期限内未恢复履行能力或未提供担保时才能行使合同解除权。
  5.抗辩权设定的目的是使权利人享有对抗对方请求的权利,预期违约制度适用的情况比较广泛,将各种可能有害于合同履行、危及交易秩序的情况都包括在内;相比较来说,预期违约制度提供的保护当事人的范围更广。所以,笔者建议删除不安抗辩权,进一步完善预期违约制度。
  以上所述均为笔者的个人意见,实践中如何操作,有赖法院和法官在审判实践中逐步的总结和归纳,也迫切要求最高人民法院就此做出司法解释,以指导审判实践

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